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一、假冒商標(biāo)40萬元緩刑適用嗎

假冒注冊商標(biāo)，涉案40萬屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，不能被判緩刑，有其他減輕情節(jié)的例外。

《刑法》

第七十二條　對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

(一)犯罪情節(jié)較輕；

(二)有悔罪表現(xiàn)；

(三)沒有再犯罪的危險；

(四)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。

二、假冒注冊商標(biāo)罪的構(gòu)成要件是怎樣的

1、客體要件。

侵犯的客體為國家對商標(biāo)的管理制度和他人注冊商標(biāo)的專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人依法對自己已注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)，它構(gòu)成我國商標(biāo)管理制度的主要內(nèi)容。

2、客觀要件。

客觀方面表現(xiàn)為行為人非法銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。

所謂銷售，是指以采購、推銷、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為，包括批發(fā)和零售、請人代銷、委托銷售等多種形式。無論行為人采取哪一種形式，只要銷售金額數(shù)額達(dá)到較大，即構(gòu)成本罪。

3、主體要件。

主體要件為一般主體。自然人和單位均能構(gòu)成本罪的主體。就自然人而言，只要行為人達(dá)到了刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力，實(shí)施了故意銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的，就可構(gòu)成。單位犯本罪的，實(shí)行兩罰制，對單位判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。

4、主觀要件。

在主觀方面只能表現(xiàn)為故意，即明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，而故意銷售給他人。過失不能構(gòu)成本罪。對明知的范圍不能要求過于狹窄，明知并不等于確知，只要行為人應(yīng)該知道所銷售商品是假貨即可。這是由于假冒注冊商標(biāo)的商品的流通是處于非法狀態(tài)，經(jīng)營者在交易時往往是心領(lǐng)神會，無須挑明，另外還可避免有些不法分子借口不知是假冒注冊商標(biāo)的商品而逃避法律制裁。司法實(shí)踐中認(rèn)定明知的標(biāo)準(zhǔn)主要是：

(1)有證據(jù)證明行為人曾被告知銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品的；

(2)銷售商品的進(jìn)價和質(zhì)量明顯低于市場上被假冒的注冊商標(biāo)商品的進(jìn)價和質(zhì)量；

(3)根據(jù)行為人本人的經(jīng)驗(yàn)和知識，能夠知道自已銷售的是假冒注冊商標(biāo)的商品。

假冒商標(biāo)的行為是違反了國家對商標(biāo)管理的規(guī)定，只要造成他人的利益受到重大損失的，那么就可以追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任，一般在處罰時就會按犯罪的情形大小來進(jìn)行判定，如果想要申請緩刑，也必須要處三年以下的有期徒刑，而且犯罪情節(jié)也比較輕微的才會申請成功。